论保理合同

黄茂荣

一、前言

如何确保债权一直是商务活动上重要的课题。双务契约，其方法首先是藉助于同时履行抗辩，而后在因约定或法律规定一方负先为给付之义务，不能引用同时履行抗辩时，改藉助于意定担保（质权或抵押权）或法定担保（留置权或法定抵押权）。而后基于业务上之需要，发展出动产抵押、附保留所有权条件之买卖及信托占有等动产担保之现代类型（动产担保交易法）。当附保留所有权条件之买卖，发生在商人间，为满足其买受人转卖该买卖标的物之需要，在附保留所有权条件之买卖，衍伸出出卖人容许买受人有条件的转卖该买卖标的物的新类型。本诸该附保留所有权条件之买卖所以附保留所有权之条件的意旨，在于担保其价金债权。顺理成章，该转卖价金的应收账款应供为附保留所有权条件之买卖价金的担保。于是，保留所有权条件之物上担保，首先兑变为以金钱之债为标的之权利质权。这时便引起得由谁，向该转卖之买受人收取价金的问题。如无特约，自当由转卖人收取。然因价金债权实现时，该价金债权转为金钱。该金钱如非实时用来清偿其对出卖人所负之价金债务，或在法律上透过适当公示之分离方法，将其与转卖人之其他财产分离，使之成为特别财产，以担保其对出卖人所负之价金债务，该已收取之价金即会与转卖人之其他金钱混合，成为其财产之一部分，变为其所负之一切债务的总担保。……