论作为商主体的非营利法人

金锦萍

一、问题的提出：非营利法人可以是商主体吗？

营利组织与非营利组织的区分由来已久，甚至早于法人制度和各国制定商法典之前，只是当初这种区分尚不具备法律意义罢了。罗马法将自然人和法人人格进行了分离，①参见周枏：《罗马法原论》，商务印书馆1994 年版，第290-291 页。尽管当时并没有以“非营利法人”这一抽象概念来涵摄业已存在的各类非营利组织。②参见彼德罗·彭梵得：《罗马法教科书》，黄风译，中国政法大学出版社1992 年版，第50 页。另一个有意思的现象是：大陆法系民法典在法人的元分类上都不约而同地采用了财团法人和社团法人的分类，盖因这一分类具有较强的私法规范意义，尤其能够在立法中凸显社团法人和财团法人在治理结构上的不同。《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》）则在法人元分类问题上作出了创新性规定，即采取营利法人和非营利法人的分类，③对于采取这种分类方法的考量因素主要有四点：其一，是对民法通则的传承；其二，此种分类具有包容性；其三，与当下非营利组织迅猛发展现状相适应；其四，财团法人与社团法人的分类与民众认知不相吻合。参见李适时主编：《中华人民共和国民法总则释义》，法律出版社2017 年版，第157-158 页。学界对于营利法人和非营利法人的分类主张请参见李永军：《民法总论（第二版）》，法律出版社2009年版，第299-300 页。而这一分类除了揭示两类法人在所有权结构上存在差异，在治理结构方面的规范意义无从体现，故也招致了不少商榷和批评意见。……