对某美容会所祛痘的非法行医案件评析与讨论

丁杰明，张子平，丁正龙，章德法

泰州市姜堰区卫生监督所，江苏姜堰 225500

对某美容会所祛痘的非法行医案件评析与讨论

丁杰明，张子平，丁正龙，章德法

泰州市姜堰区卫生监督所，江苏姜堰 225500

美容会所开展祛痘护理较为常见，但如果采用三棱针刺破皮肤、扩张皮肤毛孔和用手挤压的方式，为患者治疗粉刺、青春痘等面部皮肤疾病的，则涉嫌非法行医。该文针对查处某美容会所祛痘的非法行医案件，该研究从调查取证、法律适用两个方面进行评析，对违法行为的认定、违法所得的计算、从业人员的处罚和“友情提醒”的作用等方面进行了讨论，为卫生计生执法人员调查和处置类似案件提供参考。

美容会所；祛痘；非法行医；案件；评析；讨论

美容会所是为人民提供美容护理、皮肤保养等内容的服务场所[1]，人们为了美丽、漂亮，在美容场所做面部护理无可厚非，但如果使用三棱针刺破皮肤、扩张皮肤毛孔和用手挤压的方式，为患者治疗粉刺、青春痘等面部皮肤疾病，就是开展了医疗美容项目，如果没有取得《医疗机构执业许可证》，则涉嫌非法行医，应当予以行政处罚。所谓医疗美容是指：医疗美容，是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性医学技术方法，对人的容貌和人体各部位形态进行修复与再塑[2]。该文是查处某美容会所祛痘的非法行医案件，该研究从调查取证、法律适用两个方面进行评析，对违法行为的认定、违法所得的计算、从业人员的处罚和“友情提醒”的作用等方面进行了讨论，为卫生计生执法人员调查和处置类似案件提供参考。

1 案情介绍

1.1 现场情况

2016年9月19日，对某美容会所进行了卫生监督检查，现场查见该场所门口LED屏的字幕内容为：“佐康专业祛痘连锁机构，主要治疗：白头粉刺、黑头粉刺、毛孔粗大、丘疹脓包、激素脸、青春痘、痘印、囊肿，签约包治，无效退款，凭学生证明可免费体验2次健康祛痘。大门玻璃正上方招牌为：“专业祛痘，全国连锁医学美容”。在该场所室内墙上查见宣传画板，内容为：“佐康中国专业祛痘连锁机构，签约根治痘痘，无效退款，不复发；专业诊断：专家坐诊，皮肤检测仪深度检测制定个体化治疗方案，11年解决数万名痤疮患者面子问题；安全治愈：产品成分均采用高寒地带名贵中草药，绝不含任何激素；签约治疗：佐康专业祛痘与患者签订法律保证合同，如不治愈或愈后复发全额退款”。现场还查见佐康顾客档案，其中有王某，男，22，治疗前皮肤状况：脸颊有大量黑头、脓胞、色印，以照片为准，用过何种治疗方式：用过药膏，痤疮的种类：黑头、脓胞，治疗方案：包治送祛痘原液1瓶，治疗记录有：清痘、消炎、祛印、排毒等。现场查见佐康包卡协议，内容有：顾客姓名、祛痘前皮肤情况、顾客须知、协议的宗旨、售后服务等内容。现场查见三棱针150支。

1.2 立案与调查

鉴于该美容会所涉嫌未取得《医疗机构执业许可证》开展祛痘的诊疗活动，当日予以立案并展开进一步调查。经分别询问该美容会所美容师曹某和经营者张某，确认该美容会所2年前开始营业，主要从事面部的美容和护理业务，同时采用三棱针刺破皮肤、扩张皮肤毛孔和用手挤压的方式，为患者治疗粉刺、青春痘等面部皮肤疾病。确认该场所未取得《医疗机构执业许可证》，其本人、美容师均未持有《医师资格证书》《医师执业证书》。经过调查，确认该美容会所存在未取得《医疗机构执业许可证》开展诊疗活动的违法事实。

1.3 处置与执行

该美容会所未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业，其行为违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，当地卫生计生部门在依法告知当事人拟作出行政处罚的事实、理由和依据以及陈述、申辩和要求听证的权利之后，于2016年11月21日向美容会所经营者张某送达了《行政处罚决定书》，依据《医疗机构管理条例》第四十四条、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条第（二）、（三）项的规定，责令立即停止非法执业活动，没收开展非法诊疗活动的三棱针150支，并处罚款人民币3 000元。张某主动缴纳30 000元罚款，案件予以结案。

2 案件评析

2.1 证据的收集

该案在检查时，没有获得患者接受粉刺、青春痘治疗现场的直接证据，只是从现场查见的宣传内容、顾客档案、包卡协议，以及美容师、经营者的谈话笔录等，锁定了该美容会所非法开展祛痘的违法事实，对当事人进行了行政处罚。该案没有对患者进一步调查询问，是明显的不足之处。

2.2 法律的适用

该美容会所客观上既从事生活的美容服务活动，也开展祛痘的非法诊疗活动，因此不存在《执业医师法》39条未经批准开办医疗机构的情节。另外，美容会所是一个有许多美容师共同服务的经营单位，对会所也不适用非医师行医的规定。因此在法律适用上，不能选用《执业医师法》实施行政处罚。

《医疗机构管理条例》第二十四条规定，任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。第四十四条规定，违反该条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。

《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条规定，对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业,擅自执业的人员为非卫生技术专业人员的或者擅自执业时间在3个月以上的；责令其停止执业活动,没收非法所得和药品、器械、并处以处以3 000元以上10 000元以下的罚款。

该案中，该美容会所未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展祛痘的诊疗活动，其行为违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，由于其实施操作的美容师为非卫生技术专业人员，且经营时间在3个月以上，按照《医疗机构管理条例》第四十四条、《医疗机构管理条例实施细则》第七十七条的规定，给予罚款人民币3 000元的行政处罚，其法律适用正确。

3 讨论与思考

3.1 违法行为的认定

目前，祛痘的美容机构较多，有的观点认为祛痘不属于诊疗行为。《国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复》（国中医药办法监发[2014]9号）[3]（以下简称《批复》）规定，非医疗机构及其人员在经营活动中不得使用其他具有创伤性、侵入性或者高危险性的技术方法。《医疗美容项目分级管理目录》[4]（以下简称《目录》）中将“粉刺挤压、微针治疗，其它针对皮肤病损或缺陷的物理治疗”纳入到了美容皮肤科有创治疗项目的物理治疗中。该案合议认为，该美容会所存在使用采用三棱针刺破皮肤、扩张皮肤毛孔和用手挤压的方式，为患者治疗粉刺、青春痘等面部皮肤疾病的行为，符合《医疗美容服务管理办法》[2]《批复》[3]和《目录》[4]医疗美容的定义，属于诊疗行为，应于行政处罚。

3.2 违法所得的计算

该美容会所既采用化妆品为顾客进行面部护理，又进行祛痘的非法诊疗活动，对于违法所得的计算，存在一定的困难，强行认定违法所得也有一定的败诉风险。

3.3 从业人员的处罚

从业人员非医师行医，应当按照《执业医师法》第三十九条实施行政处罚。但美容会所的从业人员数往往较多，祛痘操作每次也不是固定人员操作，如果只是调查和处理其中的一名或者几名从业人员，与法与情不合理，如果对所有的从业人员都实施行政处罚，似乎违背了“法不责众”的原则，在实际操作上也不现实。

3.4 “友情提醒”的作用

美容会所客观上是主要从事生活美容服务活动，非法行医行为只是作为一项拉拢顾客或者炫耀技术的手段，不是单纯意义上的诊疗场所，在美容会所张贴公告予以取缔，容易引起争议。但通过变通的方法，在场所醒目的位置张贴一张“友情提醒”，告诫消费者“该店服务仅限于生活美容，不开展与医疗行为相关的活动”，同时公开投诉举报电话，起到了引导顾客合理消费和威慑经营者的作用。

[1]叶蓓蓉.对一起美容会所非法从事诊疗活动案件查处的体会[J].江苏卫生事业管理,2014,25(1):149.

[2]中华人民共和国卫生部.医疗美容服务管理办法（卫生部令第19号）[S].2002.1.22.

[3]国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅.关于打击非法行医专项行动中有关中医监督问题的批复（国中医药办法监发[2014]9号）[S].2014.3.18.

[4]中华人民共和国卫生部办公厅.医疗美容项目分级管理目录（卫办医政发[2009]220号）[S].2009.12.11.

Analysis and Discussion of Illegal Medical Practice of Acne Treatment in Some Beauty Club

DING Jie-ming,ZHANG Zi-ping,DING Zheng-long,ZHANG De-fa
Jiangyan Health Supervision Institution of Taizhou,Jiangyan,Jiangsu Province,225500 China

The development of acne treatment in beauty clubs is common,but the treatment of facial skin diseases such as acne and whelk by puncturing the skin,expanding skin pores and squeezing by hand is involved in the illegal medical practice,and the paper analyzes the illegal medical practice of acne treatment in some beauty club from the two aspects of investigation and application of law and discusses the identification of illegal behavior,calculation of illegal gains,punishment of employees and function of friendly reminder thus providing reference for the investigation of health and family planning law enforcement officer and handling of similar cases.

Beauty club;Acne treatment;Illegal medical practices;Case;Analysis;Discussion

R19

A

1672-5654（2017）05（c）-0093-02

10.16659/j.cnki.1672-5654.2017.15.093

2017-02-15）

丁杰明（1974-），男，江苏姜堰人，本科，助理研究员，主要从事医疗卫生管理工作。

丁正龙（1976-），男，江苏姜堰人，本科，卫生管理副研究员，研究方向：卫生管理，E-mail：591670002@qq.com。