互联网平台最惠国条款的反垄断法适用

焦海涛

(中国政法大学 民商经济法学院，北京 100088)

平台最惠国条款问题近年来引起多国关注，欧美反垄断机构对在线预定、电子书、比价网站等领域的多项最惠国条款启动了反垄断调查。在法律适用上，各国反垄断机构基本都在垄断协议的框架下分析平台最惠国条款，但有学者认为这类条款也可能构成滥用市场支配地位行为。在垄断协议的路径下，需要反思的问题是：互联网平台与商家之间多属于代理关系，这是否影响垄断协议的认定？在实践中，各国反垄断机构一方面承认代理关系，另一方面又直接将平台最惠国条款按垄断协议认定。已有学者对此提出批评，甚至认为这是一种法律适用错误。那么，代理模式下的平台最惠国条款是否构成垄断协议？

一、 反垄断法上平台最惠国条款的界定

(一) 普通商业实践中的最惠国条款

起源于国际贸易中的“最惠国条款”(Most-Favoured-Nation Clauses，以下简称“MFN条款”)，在日常商业实践中越发得到普遍适用，它主要发生于买卖双方之间，指卖方向特定买方承诺，不会向其他买方提供更好的交易条件，或者如果给了其他买方更好的交易条件，那么该条件也会同样给予当前买方。从结果看，MFN条款会使作为受益人的当前买方获得与其他买方一样的优惠条件(MFN-equal)，或者获得更好的优惠条件(MFN-plus)[1]。

商业实践中的MFN条款，更准确地说应该是MFC条款(Most-Favoured-Customer Clauses)，即“最惠客户”条款，因为获得最惠待遇的并非国家，而只是行为人的客户。从内容看，MFN条款虽可能涉及各种优惠条件，但主要是价格承诺。……