新形势下国际工程合规经营风险和建议

刘思俣 周月萍

近年来，在“一带一路”倡议的引领和推动下，我国企业的国际工程投资、建设、运营等经营规模不断扩大。但随着全球受到新冠肺炎疫情的影响持续加深、国际政治经济形势的不断变化，经营过程中的合规风险也日益凸显。我国企业在“走出去”的过程中，由于项目所涉国家合规监管环境的不利变化，或是自身对合规要求的不熟悉、不重视，发生合规经营风险，乃至遭受经济损失和处罚的事件时有发生。

鉴于此，本文将围绕合规主题，介绍国际工程所涉及的主要合规要求及新形势下国际工程合规经营面临的风险，并就此提出防范建议。

主要合规要求

要做到国际工程的合规经营，我国企业首先要明确的就是要遵守的“规”具体包括哪些内容。《企业境外经营合规管理指引》第三条规定，合规是指“企业及其员工的经营管理行为符合有关法律法规、国际条约、监管规定、行业准则、商业惯例、道德规范和企业依法制定的章程及规章制度等要求”，即涉及境内外多种类型的合规要求。具体来说，主要包括以下内容。

我国的合规要求

我国政府对于我国企业的国际经营合规一直予以充分重视，并在近年来陆续发布了一系列与国际工程合规相关的政策文件，包括《关于规范企业海外经营行为的若干意见》《民营企业境外投资经营行为规范》《企业境外经营合规管理指引》等。上述一系列规范性文件是我国企业开展国际工程合规体系构建的基本依据。除此之外，从实体法角度来说，我国企业开展国际工程经营还应符合我国关于对外承包工程、对外投资和贸易的相关法律法规，包括《对外承包工程管理条例》（中华人民共和国国务院令第527号）、《对外劳务合作管理条例》（中华人民共和国国务院令第620号）、《企业境外投资管理办法》（国家发展和改革委员会令第11号）等，以及《中华人民共和国刑法》（中华人民共和国主席令第83号）、《中华人民共和国反垄断法》（中华人民共和国主席令第68号）等具有域外适用效力的法律法规。

项目所在国的合规要求

我国企业开展国际工程经营，首要的应符合项目所在国的法律法规和合规要求。此类合规要求主要包括当地工程承包市场准入要求、反腐败和反洗钱合规要求、税务合规要求、劳动用工合规要求、竞争法合规要求、环境保护合规要求等。需要强调的是，世界各国近年来越来越重视环境（Environmental）、社会（Social）和治理（Governance）——ESG相关合规要求，尤其是其中的环境保护要求，是我国企业在进行国际工程经营时需特别重视的问题。此前，我国企业已在多个国际工程项目上遭遇因ESG合规问题而引发亏损、罚款乃至项目停滞的困境，其中的教训值得吸取。

国际条约和国际组织的合规要求

在国际上，我国已加入了《联合国反腐败公约》《亚太地区反腐败行动计划》等国际公约，与其他国家联手合作，在全球范围内更加高效而有力地预防和打击腐败等不合规行为。除此之外，世界银行等多边开发银行的“联动制裁”，也是近年来促使我国企业建立合规体系的主要源动力。多边开发银行一旦把企业列入相关制裁名单，不仅将严重影响企业承接由多边开发银行提供资金支持的项目，对其国际声誉和市场竞争力也会产生实质性影响。

长臂管辖制度下的合规要求

以美国为首的一些国家存在长臂管辖的概念，即对于外国企业和个人在该国以外的行为亦可基于“最低限度联系理论”和“效果原则”等主张具有管辖权，要求外国企业和个人遵守该国的合规要求，如不遵守则对其施加处罚或予以制裁。国际工程所涉及的此类长臂管辖制度主要包括出口控制、反洗钱、反腐败等。近年来，美国对于我国企业的制裁案例明显增加，需要引起我国企业的重视。

合规经营的风险

作为国际间的经济合作活动，国际工程不仅受到工程所在地法规要求的规制，还涉及业主、承包商、分包商、供应商、融资方等来自不同国家/地区的众多参与方，面临的监管合规环境十分复杂。近年来，受到全球新冠肺炎疫情和中美贸易摩擦等影响，国际工程市场出现整体下滑，各种不稳定、不确定因素增多，国际政治环境的复杂形势进一步加剧，给我国企业的国际工程合规经营带来了重大风险，具体表现如下。

ESG合规的风险

随着“一带一路”倡议的深入推进，如何妥善处理并承担国际工程经营的ESG相关责任，可持续、高质量地推进我国企业的国际经营活动成为重点议题。在近年报道的国际经营纠纷事件中，我国企业与当地劳工、社区、环境方面的冲突值得深思，尤其是因油气勘探、项目建设、矿产开采等工程活动产生的纠纷，已不仅是传统上的合作方经济纠纷。这其中特别突出的是环境合规方面的风险，已经成为全球性的关注议题，并从传统的环境污染问题进一步深入低碳循环可持续发展。我国已就碳达峰、碳中和做出承诺，低碳环保的理念将深入影响未来世界经济的发展趋势。

国际工程因投资大、周期长、地点固定等特点，在实施过程中受当地社会条件影响巨大。我国企业应秉持平等合作、可持续发展的理念，遵守和尊重当地的ESG合规要求，承担相应的社会责任。而受到新冠肺炎疫情及各国保护主义倾向的影响，近期国际工程的ESG合规风险进一步上升。一旦发生ESG合规风险，我国企业所面临的往往不仅是暂时的停工缓建，其影响可能一直持续至项目运营期，甚至导致整个项目的流产。因此，如何恰当应对ESG合规风险将是我国企业长期和重要的议题。

HSE合規的风险

国际工程业主通常对工程实施过程中的健康（Health）、安全（Safety）和环境（Environment）——HSE合规有着较高要求，这不仅是国际工程建设中的重要一环，也对提升我国企业的国际品牌价值具有重要意义。由于国际工程外部环境、人员构成、管理要求的复杂性，HSE合规管理本身存在较大难度，在新冠肺炎疫情的大背景下，风险和挑战则进一步提升。一方面，各国为应对疫情纷纷出台措施，限制人员和物资的跨境流动，导致很多工程无法及时组织人员和物资至工程现场开展工作；另一方面，各国政府的管控措施还包括了要求工程暂停施工及加强工程现场的防疫管理，导致很多工程停工缓建或施工成本大幅上升。目前，疫情仍在不断蔓延并不时有新变种出现，可以预见的是，HSE合规的风险将长期存在。

地缘政治环境变化带来的合规风险

在新冠肺炎疫情和中美贸易摩擦的大背景下，全球治理体系面临重大冲击，地缘政治风险快速上升，而经济下行更进一步加劇了贸易保护主义。一方面，部分国家出台了不同程度的政策，提高外国企业在当地投资建设的门槛，以提升本国经济和保护本国企业的商业利益；另一方面，美国借此机会进一步加速对我国发展的遏制，通过长臂管辖对我国企业进行处罚和制裁，给我国企业开展国际工程经营，特别是与敏感国别相关的经营带来了阻碍。为应对外国法律与措施的不当干涉对我国企业的不利影响，我国商务部于2020年9月出台了《不可靠实体清单规定》，并于2021年1月出台了《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》（商务部令2021年第1号），而《中华人民共和国反外国制裁法》（中华人民共和国主席令第90号）也于2021年6月起施行。

获取项目机会的合规风险

在国际工程经营中，获取项目机会，包括工程招投标阶段一直是发生合规风险的高危环节。新冠肺炎疫情不仅对国际工程的建设造成了影响，也导致了全球经济普遍下行，业主投资和融资能力下降，项目机会进一步减少，市场竞争更为激烈。在此背景下，我国企业在获取国际工程项目机会时面临的合规风险，包括因国际和当地竞争者的压力而遭遇风险的概率也将明显上升。近几年来，不时有我国企业被多边开发银行联合制裁的案例出现，使得受制裁企业遭受了巨大的损失，而制裁的原因往往是招投标阶段的欺诈和腐败事件。因此，面对激烈的市场竞争，我国企业需要切实做到合规经营，依靠自身实力参与市场竞争，实现高质量发展。

合规经营风险防范建议

在当前的国际新形势下，加强国际工程经营的合规管理，不仅有助于我国企业防控合规风险，还有助于提升日常管理效率，保障企业合规制度的运行，从而使国际工程合法、有序、有效并可持续地开展。同时，国际工程合规经营不仅是我国企业治理体系、治理能力现代化的具体表现，也是提升企业国际社会公信力与国际竞争力的关键所在。因此，我国企业应当积极顺应国际趋势，充分认识建立合规制度、强化合规管理的重要性，努力建设和实施符合国际标准的合规经营体系，切实防范国际工程合规风险。对此，笔者结合实践经验，总结了如下主要风险防范建议。

提前收集相关合规信息

面对当前不断变化的国际形势，我国企业在开展国际工程经营之前，就应特别注意及时收集与合规相关的法律法规、标准惯例、周边情况等信息，并将其影响考虑在工程承接的可行性评估和投标报价中，以避免未来实施工程时陷入合规争议或遭到经济损失甚至处罚。而在合规要求和信息的获取渠道上，我国企业除利用工程所在地的我国使领馆、商务部相关指南、书籍文章和网络信息等传统渠道外，还应注意对同地区以往项目在本企业乃至集团层面上的信息收集和梳理分享，将过往经验及时进行总结和再利用。

同时需要注意的是，在跨境经营的背景下，国际工程合规要求呈现出复杂性的特点，涉及众多法域的法律法规和监管要求，因此时常会面临法律冲突和法律适用问题。这些问题若不能获得适当解决，将严重影响工程的实施。对此，我国企业可积极利用外部法律顾问和咨询顾问，如有国际背景的律师和东道国当地的咨询机构人士等，并由最了解我国企业的我国律师或咨询机构人士牵头，综合多法域的复杂情况，为企业提供法律和合规尽职调查、管辖和适用法律条款起草、合规风险规避和管理方案咨询等法律服务。

加强合规经营制度构建

国际工程合规经营是一项系统性工程，对于我国企业的持续发展具有重要意义，因此不仅单个项目需要遵守合规要求，我国企业还应重点关注对合规经营制度的体系化构建。合规经营制度的构建首先需要与企业的主营业务特点相结合。在此过程中，合规和法律部门应当着手梳理企业业务，寻找企业业务中的主要风险点所在。这些风险点包括腐败风险、代理人风险、礼品招待风险、投标中的风险、现金支付风险、合同风险等。

与此同时，我国企业构建合规经营制度还需注重可持续性，并树立以实际效果为导向的合规理念。首先，企业要把相关的理念真正落实到意识上和行为上，让合规工作成为每个员工的自觉意识和行为习惯，让开展合规经营成为企业文化、企业精神的一部分；其次，企业需要把握合规要求和业务发展的平衡，合规经营制度在确保防范经营相关合规风险的同时，也要注意适度原则，不应成为企业不能承受的负担；最后，建立合规经营制度是为了企业的长期发展，因此需要以公平、共赢、绿色、可持续的国际经营理念为导向，并注重形成合规文化。

合理推进合规经营的属地化

属地化经营是大部分成熟国际工程企业的通行做法，也是国家政策鼓励的发展方向，对于国际业务的可持续和高质量发展有重要意义，并且在新冠肺炎疫情管控和贸易保护主义的大背景下，属地化也成为我国很多企业或主动或被动的选择。而合规和法务管理的属地化可以与经营的属地化同步开展，国际市场的相关服务需求也可以通过属地化区域企业和当地顾问更好地得到解决。但是，属地化经营的推进也需要和我国企业的项目具体需求及当地业务发展相配合，而不是单纯为了属地化就在当地轻易投资设立机构。事实上，目前即使国际业务规模处于市场前列的我国大型国有企业，也尚未在所有项目和地区都实现属地化经营。

目前，属地化经营的实现途径主要有两种。一种是兼并收购，即我国企业在属地化经营所在地直接收购当地企业，这有助于并购后快速实现协同效应。例如，2012年4月，中国建筑设计研究院收购新加坡CPG集团；2014年4月，中建美国有限公司收购美国Plaza建筑公司。但是，兼并收购往往面临人员、制度、文化整合问题，同时，目前一些国家在逐步限制我国企业的投资发展，并购的难度和成本不断提高。另一种实现途径是，我国企业以绿地投资的方式在属地化经营所在地自行设立子公司，再逐步组建相关队伍和发展当地业务。例如，20世纪90年代，上海隧道工程股份有限公司在新加坡设立子公司，并陆续承接了一系列项目。但这一方式的问题在于，我国企业面临当地的准入门槛，需要较长时间的发展才能开始经营当地业务。

结语

在新冠肺炎疫情和中美贸易摩擦的大背景下，全球范围内合规监管不断加强，国际政治、经济形势复杂多变，为我国企业的国际工程合规经营带来了巨大风险。为此，我国企业应当积极顺应趋势，提前收集相关合规信息，加强合规经营制度构建，合理推进合规经营的属地化，从而确保国际工程经营的可持续发展。P